近年來，網(wǎng)購(gòu)大促時(shí)電商平臺(tái)要求商家“二選一”的現(xiàn)象不斷發(fā)酵，今年?duì)幾h尤甚。
“從2013年開始，天貓就要求商家在‘雙11’時(shí)‘二選一’，但今年‘618’時(shí)力度前所未有的大?！币晃灰竽涿纳碳?月11日告訴記者。
“如果不接受天貓的‘二選一’，商家會(huì)被警告不能出現(xiàn)在天貓的活動(dòng)會(huì)場(chǎng)、消除商品品類入口、搜索降權(quán)等，甚至只能通過精準(zhǔn)搜索才能在天貓上找到商家?！鄙鲜錾碳艺f。
7月12日，京東和唯品會(huì) 發(fā)布了關(guān)于聯(lián)合抵制不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的聲明，聲明寫道：近期，不斷有商家分別向京東和唯品會(huì)反饋：某電商平臺(tái)利用其市場(chǎng)壟斷地位，以各種方式要求商家簽署所謂的“獨(dú)家”合作，并從京東和唯品會(huì)等平臺(tái)退出，否則將會(huì)受到削減活動(dòng)資源、搜索降權(quán)、屏蔽等處罰。
對(duì)于電商促銷中頻發(fā)的“二選一”現(xiàn)象，國(guó)務(wù)院反壟斷委員會(huì)專家咨詢組成員、中國(guó)政法大學(xué)副校長(zhǎng)時(shí)建中認(rèn)為，這是否限制了商戶的自由選擇權(quán)，是否抑制了相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，監(jiān)管部門要有明確的表態(tài)。
“二選一”持續(xù)發(fā)酵
“618”落幕，但“二選一”話題卻升級(jí)。繼女裝品牌裂帛6月18日在京東關(guān)店后，另一個(gè)女裝品牌七格格6月19日退出京東。對(duì)此，京東6月20日發(fā)聲明稱，“針對(duì)個(gè)別女裝商家向京東提出了關(guān)店的要求，這不是第一次，肯定也不是最后一次。”
另一名服裝品類商家告訴記者，今年“618”之后，天貓要求與其簽訂獨(dú)家合作協(xié)議。要求其關(guān)閉包括在京東、唯品會(huì)、當(dāng)當(dāng)?shù)绕渌娚唐脚_(tái)的品牌店鋪。
上述匿名商家說，“天貓?zhí)峁┑倪@種獨(dú)家合作協(xié)議針對(duì)的是全部平臺(tái)，但其實(shí)只在乎京東，少數(shù)也針對(duì)唯品會(huì)”。他介紹，“二選一”的方式有多種：一種是在其他平臺(tái)關(guān)店；一種是不在其他平臺(tái)進(jìn)行任何促銷；一種是特殊時(shí)段不在其他平臺(tái)促銷，主要集中在“618”、“雙11”、“春季和秋季新風(fēng)尚”期間。
“如果選擇關(guān)店，那么天貓會(huì)對(duì)商家允諾資源傾斜，比如搜索加權(quán)、位置更好的廣告位等，”他說，“但即使獲得傾斜，大品牌商家也無法彌補(bǔ)在其他平臺(tái)關(guān)店的損失?！?/div>
“如果不接受天貓的‘二選一’，商家會(huì)被警告不能出現(xiàn)在天貓的活動(dòng)會(huì)場(chǎng)、消除商品品類入口、搜索降權(quán)等，甚至只能通過精準(zhǔn)搜索才能在天貓上找到商家?！鄙鲜瞿涿碳艺f。
“對(duì)商家來說，選擇什么平臺(tái)、什么模式，應(yīng)該是由充分的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)形成，而不是人為設(shè)定一個(gè)格局。至于哪個(gè)平臺(tái)更好，應(yīng)該是由消費(fèi)者來說?！鄙鲜龇b品類商家說。
相關(guān)監(jiān)管不能缺位
京東方面7月12日對(duì)記者表示，目前除聲明外沒有其他披露內(nèi)容。唯品會(huì)公關(guān)部門人士則告訴記者，本次唯品會(huì)聯(lián)合京東發(fā)聲純粹是本著維護(hù)市場(chǎng)公平健康有序發(fā)展的目標(biāo)，其他情況主要以官微發(fā)布的聲明為準(zhǔn)。
聲明所指雖未“點(diǎn)名”，但阿里巴巴公關(guān)部門人士向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道提供了一份《天貓對(duì)“碰瓷式競(jìng)爭(zhēng)”的聲明》，其中稱：我們一而再再而三的看到，某些電商公司一旦遇到競(jìng)爭(zhēng)，就把“二選一”當(dāng)做有效的碰瓷手段，對(duì)公眾，市場(chǎng)甚至主管部門進(jìn)行誤導(dǎo)、混淆和情緒煽動(dòng)。
“電商平臺(tái)要求商家‘二選一’是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，需要考慮特定條件。如果商家與平臺(tái)在網(wǎng)購(gòu)促銷活動(dòng)之前簽訂的不是獨(dú)家合作或是其他排他性合作協(xié)議，平臺(tái)在大促期間以威脅等手段要求商家‘二選一’，就涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。”中國(guó)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員李俊慧告訴記者。
2015年10月1日，國(guó)家工商總局發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)商品和服務(wù)集中促銷活動(dòng)管理暫行規(guī)定》（下稱《暫行規(guī)定》），其中要求，網(wǎng)絡(luò)集中促銷組織者不得違反《反壟斷法》《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，限制、排斥平臺(tái)內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)集中促銷經(jīng)營(yíng)者參加其他第三方交易平臺(tái)組織的促銷活動(dòng)。
《法制日?qǐng)?bào)》6月23日?qǐng)?bào)道稱，該《暫行規(guī)定》出臺(tái)后，經(jīng)歷了2015年的“雙11”，2016年的“618”“雙11”和今年的“618”等電商平臺(tái)發(fā)起的集中促銷活動(dòng)，雖然每次“二選一”都在上演，但沒有看到執(zhí)法部門對(duì)此現(xiàn)象采取行動(dòng)。
“對(duì)于這種說法不一、莫衷一是的市場(chǎng)行為，對(duì)于面對(duì)兩難選擇的商戶，監(jiān)管部門應(yīng)該給一個(gè)說法，引導(dǎo)電商平臺(tái)的行為，興利去弊?！睍r(shí)建中告訴21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道。
“行政主管部門進(jìn)行監(jiān)管，大多采取大促前召集電商平臺(tái)提醒注意要點(diǎn)等行政指導(dǎo)手段，而不是對(duì)‘二選一’進(jìn)行處罰的手段，主要原因是取證難，商家相對(duì)于平臺(tái)處于弱勢(shì)，兩頭都不愿意得罪?！崩羁』壅f。
“監(jiān)管部門對(duì)于市場(chǎng)的監(jiān)管，既包括個(gè)案調(diào)查也包括整體運(yùn)行情況的監(jiān)督，個(gè)案調(diào)查有嚴(yán)格的行政執(zhí)法要求。”時(shí)建中說。他強(qiáng)調(diào)，只有政府更好地發(fā)揮作用，市場(chǎng)才能真正地在資源配置中起決定性作用。
相關(guān)法律如何修訂？
現(xiàn)實(shí)中對(duì)“二選一”監(jiān)管難，還與《暫行規(guī)定》未明確罰則有關(guān)，其僅規(guī)定網(wǎng)絡(luò)集中促銷組織者違反上述規(guī)定的，依照《反壟斷法》《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定查處。
目前，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》正在修訂之中，已經(jīng)過全國(guó)人大常委會(huì)第一次審議，草案直接涉及互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的只有第十四條，列舉了四類經(jīng)營(yíng)者不得利用技術(shù)手段在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域從事影響用戶選擇、干擾其他經(jīng)營(yíng)者正常經(jīng)營(yíng)的行為。
同濟(jì)大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與競(jìng)爭(zhēng)法研究中心研究員劉旭認(rèn)為，上述規(guī)定主要是針對(duì)國(guó)內(nèi)搜索引擎業(yè)務(wù)、安全軟件業(yè)務(wù)中曾出現(xiàn)的惡性競(jìng)爭(zhēng)行為，很難解決電商行業(yè)涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的糾紛。
值得注意的是，工商總局2016年3月提交給國(guó)務(wù)院審議的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法（修訂草案送審稿）》中，曾明確規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得利用相對(duì)優(yōu)勢(shì)地位，沒有正當(dāng)理由，限定交易相對(duì)方的交易對(duì)象。
但此條文沒有出現(xiàn)在提交給全國(guó)人大常委會(huì)的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法（修訂草案）》中。時(shí)建中認(rèn)為，規(guī)范相對(duì)優(yōu)勢(shì)地位是必要的，但是應(yīng)由反壟斷法規(guī)制，他建議加快啟動(dòng)反壟斷法的修改進(jìn)程。
在此情況下，可供依據(jù)的是《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的一般條款，即“經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德”。
“法律不可能窮盡列舉所有的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)情形，在處理具體案件時(shí)，有關(guān)部門是有一定能力根據(jù)這個(gè)一般條款進(jìn)行判斷的?！崩羁』壅f。
“二選一”的沖擊和負(fù)面效應(yīng)
